05-08-2005, 16:40
|
|
|
|
חבר מתאריך: 01.12.04
הודעות: 1,047
|
|
פקודה בלתי חוקית בעליל
מהו סימן ההיכר של פקודה "בלתי חוקית בעליל"? איך יכול חייל (כל איש צבא במשמע) להבדיל, בשעת מילוי תפקידו, בין פקודה שהוא חייב לקיימה - וכל פקודה שאינה "בלתי חוקית בעליל" מחייבת ציות מיידי ומוחלט - לבין פקודה יוצאת דופן שאסור לו לקיימה?
לסימן היכר מובהק כאמור מתכוונת המילה "בעליל" ("manifestly") ("ברור וגלוי") בסעיף 24. סימן היכרה של פקודה "בלתי חוקית בעליל" - מן הדין שיתנוסס כדגל שחור מעל לפקודה הנתונה, ככתובת אזהרה האומרת : "אסור!" לא אי-חוקיות פורמלית, נסתרת למחצה, לא אי-חוקיות המתגלה רק לעיני חכמי משפט חשובה כאן, אלא: הפרת חוק גלויה ומובהקת, אי-חוקיות ודאית והכרחית המופיעה על פני הפקודה עצמה, אופי פלילי ברור של הפקודה או המעשים שהפקודה מצווה לעשותם, אי-חוקיות הדוקרת את העין ומקוממת את הלב, אם העין אינה עיוורת והלב אינו אטום או מושחת - זוהי מידת אי-החוקיות "בעליל" הדרושה כדי לבטל את חובת הציות של חייל ולהטיל עליו את האחריות הפלילית למעשיו.
ברור כי לפי כל סעיף 24, המבחן אם פקודה מסוימת היא בלתי חוקית באופן ברור וגלוי, הוא מבחן אובייקטיבי, כלומר, כדי לשלול מנאשם את הגנת ה"צידוק", אין צורך להוכיח כי בשעת המעשה היה ברור וגלוי לנאשם שהפקודה היא בלתי חוקית, אלא שבית הדין צריך להיות משוכנע שהפקודה, בנסיבות שבהן ניתנה, היתה בלתי חוקית באופן ברור וגלוי בעיני אדם בעל תבונה ממוצעת.
כלומר בנוסף למבחן הדגל השחור שהינו הגורם המציין את ה"בעליל", על פקודה בלתי-חוקית לעבור את מבחן האובייקטיביות,כלומר עליה להיות בלתי-חוקית בעליל בפני כל אדם "סביר" ולא רק לאדם או קבוצה אחת.
פקודה בלתי-חוקית היא פקודה שמוטלת לא בסמכות ו/או לא בהתאם להוראות המקצעויות והפיקודיות השונות בצה"ל, אך לא מתנוסס עליהם מה שמוגדר כ"דגל שחור", משמע עירוב של אחריות פלילית ונזק בלתי-הפיך בעיקר לחיי-אדם.
_____________________________________
סאנדמן.
|